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跨境电商法律研究系列(六):市场监管:市场秩序最后的兜底
发布:2015年09月24日  浏览:819次

 

【夏家品律师】88必发唯一官网高级合伙人、副主任,互联网及常识产权部主任,浙江大学法学学士,华东政法大学法学硕士。任下城区政协特聘委员、杭州市律协互联网信息专委会副主任、杭州宁波经促会奉化青年分会副会长、浙江省中小企业法学研究会副秘书长,杭州市大学生创业联盟创业导师。曾获省 最美青工、市司法局青年岗位能手、市律协业务新秀、市司法局优秀共产党员等荣誉。擅长互联网(电商)、民商事、企业并购治理及网络经济犯罪法律事务。


【麻 策律师】88必发唯一官网互联网及常识产权部副主任浙江大学法律硕士,擅长互联网电商商业地产法律事务及争议解决(诉讼仲裁)。

根据国务院九部委2013年8月21日《关于实施支撑跨境电子商务零售出口有关政策的意见》要求,跨境电子商务出口要建立电子商务出口信用体系。严肃查处商业欺诈,打击侵犯常识产权和销售假冒伪劣产品等行为,不断完善电子商务出口信用体系建设,而对于跨境电商进口模式而言,急需解决的是消费者权益维护中的新型问题。因此,市场监管任务任重道远,目前各地已陆续将工商局、质监局及食药监局三局合一,成立市场监督管理局,正是对新形势下市场管理的积极调整和变革。

1.市场监管法规政策

从主体框架来看,目前市场监管主要包括《中华人民共和国消费者权益保护法》、《中华人民共和国食品安全法》、《中华人民共和国产品质量法》、《中华人民共和国药品管理法》、《中华人民共和国广告法》、《中华人民共和国价格法》、《中华人民共和国反垄断法》、《中华人民共和国反不正当竞争法》以及商标著作权等常识产权权利保护法规等,较为分散。

另外,在电子商务领域,《侵害消费者权益行为处罚办法》、《网络交易管理办法》、《关于加强网络团购经营活动管理的意见》、《网络零售第三方平台交易规则制定程序规定(试行)》、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯常识产权刑事案件具体应用法律若干问题的说明》、《最高人民法院关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件》也相继出台,体现市场监管的宽度和深度正在不断加强。

2.市场监管中的消费者权益保护问题

市场监管对于民生而言,其终极意义应当在于消费者权益的保护。随着跨境电商的崛起,特别是跨境进口市场的蓬勃发展,消费者已发现其维权成本将大大提升。严格而言,跨境电商不应存在法外之地,但实际上消费者会发现仅仅依靠国内法已无法完全避免权益受损。

电子商务企业,包括跨境电子商务企业,其经营主体分为三类:一是自建跨境电子商务销售平台的电子商务出口企业,二是利用第三方跨境电子商务平台开展电子商务出口的企业,三是为电子商务出口企业提供交易服务的跨境电子商务第三方平台。如果跨境电商仅限于上述三类主体,则消费者权益发生侵害之时,消费者还可以请求相关平台、企业承担相应的责任。但目前跨境贸易存在诸多灰色地带,导致大量实际上从事跨境贸易的个人、企业并没有通过平台进行跨境贸易,而是通过直邮或个人代购的方式进行,这就难以避免发生纠纷后消费者投诉无门的情况。

其它主要的消费者权益保护问题主要体现在以下几个方面:

首先,商品甄别能力弱化。相比较于国内商品买卖,消费者能够轻易地通过货比三家的形式对商品的质量、价格、售后服务等进行比对,从而选择心仪的商品。但在跨境电子商务模式下,面对陌生的购物领域,消费者很难对商品的质量、价格作出甄别。目前几大跨境电商平台企业,如天猫国际、洋码头、京东全球购、网易考拉网,对商口的描述无一例外均是“正品保障、海外直供”。

正品保障指的是非假货或商品是原装正品,目前中国制造遍布全世界,消费者很难确定所海淘的商品是不是实际上就是国内生厂后的贴牌商品,比如日本马桶盖兜了一圈却发现实际上是国内生产;海外直供是指从境外直邮进境,但实际上海外直供无非也只是玩了一个文字或法律规则游戏罢了,因为在保税进口模式下,大量商品实际上已经早已由平台商采购进境并置放于保税区内,消费者下单后,就马上办理通关手续,这就是为什么有些海外直供的商品物流速度甚至都快于国内发货的原因。在此种条件下,需要平台商就海外直供的概念作出适当的阐述使消费者培养或更新消费习惯,否则易引发一些消费纠纷。

其次,争议管辖问题。新的民事诉讼法出台以后,“以信息网络方式订立的买卖合同,通过信息网络交付标的的,以买受人住所地为合同履行地;通过其他方式交付标的的,收货地为合同履行地。合同对履行地有约定的,从其约定”。以往通过平台方式购物,平台均会约定平台所在地为法院管辖地。2014年,广东某法院认为虽然用户点击同意了《淘宝服务协议》,但天猫没有证据证实已采取合理的方式提请原告注意,或按照原告的要求对该条款予以了说明,故该条款应视为对原告无效的格式条款。因而广东法院对案件具有管辖权,从而规避淘宝协议约定的由杭州法院管辖的条款。但大家不能据此就认定淘宝案件就不能在淘宝当地处理争议,因为法院的判决主要还是从格式合同条款未尽合理义务提示的角度出发否认管辖约定。

在跨境电商领域,情况似乎更加复杂,例如,天猫国际实际上并非境内实体,其后缀点都是以“.HK”结尾,在管辖上,天猫国际规则设定:“本协议之效力、说明、变更、实行与争议解决均适用香港法律。任何您与天猫国际因本协议或天猫国际服务所引起或与其有关的任何争议均应根据提交仲裁通知时有效的《香港国际仲裁中心机构仲裁规则》通过香港国际仲裁中心在香港进行仲裁解决,仲裁员仅一名,仲裁语言为英文”。京东全球购在用户协议中也明确:“京东全球购第三方卖家将由第三方卖家直接为您提供售后服务”,这就无形给消费者可能发生的维权带来极大的不便利。

当然,大家也应该看到,互联网的无地域性导致第三方交易平台在确定管辖问题时,首先当然要确保自身不能因为管辖问题而导致八面埋伏,若第三方交易平台每日疲于在全国甚至全世界奔命,从而应付日益增多的诉讼案件时,那无疑会置平台于死地,这对平台本身以及平台上的商户而言都是极坏的榜样。

在消费者权益被侵害后,市场监督管理机关可以行使行政执法权。对此,《网络交易管理办法》规定:“网络商品交易及有关服务违法行为由发生违法行为的经营者住所所在地县级以上工商行政管理部门管辖。对于其中通过第三方交易平台开展经营活动的经营者,其违法行为由第三方交易平台经营者住所所在地县级以上工商行政管理部门管辖”。

再次,网规应当如何制定。跨境电商面临的交易结构,较之于国内销售会更复杂,这从平台网规的制定中就可见一般。网规应当遵守何种程序发布并确定正式的生效时间,对于消费者权益保护应尽到何种责任都是非常值得关注的问题。网规的制定虽然是第三方交易平台的行为,但很多情况下,大家不得不看到,网规的制定应当有更多主体的界入,第三方交易平台不能随意而为之。例如大家在确定网规生效日确定这一重大问题时,大家不得不考虑到,如果网规自颁布之日即生效,对于第三方交易平台无疑是最有利的,但是大家亦不得不考虑到消费者是否能够接受新的网规,如果不接受,消费者是否有权选择退出注销账号并不接受第三方交易平台的服务,如果网规自颁布之日起三十日后才生效,则大家又将尴尬的看到,很多交易模式交易要求早已胎死腹中,无法给第三方交易平台或商户以充分的市场占据节点,导致竞争力下降而错过商机。

很多人也在考虑是否设立平台规则备案中心,作为平台规则的最终确定标准。这是其一,其二,第三方交易平台是否都需要设置良好的消费者保证金制度,以避免商户损害消费者权益时及时对消费者进行代位赔偿,从而有效减损消费者的用户不良体验,该类保证金是否应当是强制性的,而保证金设置的水平、适用范围亦是需要考虑的重要问题。保证金对消费者权益保护无疑是有正面意义的,但反过来无疑会加大商户以及第三方交易平台的资金安全保障义务。

3.公平交易秩序的形成

公平交易秩序的形成无疑会促进市场经济的健康发展,在跨境交易领域,国内商家的信用体系并没有完全建立,国内常见的网络商标侵权、假冒伪劣商品、不正当竞争等现象也将漫延至国外消费者,进而不仅影响国内商家或行业,更有甚者会影响国家形象。目前单纯的线下监管执法,已经很难有效遏制网络销售违法行为,工商局、食药监局以及质监应当和各大平台电商形成合力进行数据共享,一致打击违法行为。

 

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