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认缴登记制下股东出资的法律风险及其防范
发布:2015年06月30日  浏览:668次

【侯二朋律师】88必发唯一官网律师,兰州大学法学硕士,浙江省图书馆客座教授、杭州师范大学法学院实务导师、浙江工人日报律师团成员、杭州市律师协会民商专业委员会委员、杭州市律师协会金融专业委员会委员。擅长企业法、信托法、股东法律风险管理、财富保护与传承。

  2013年底,国务院提出推进企业注册资本登记制度改革,决定取消除法律行政法规有特别规定的以外企业注册资本最低限额的限制性规定、企业注册资本由实缴登记制改为认缴登记制、取消企业注册资本验资制度。随后召开的全国人大常委会通过了修订企业法的决议,并定于2014年3月1日起实施。自此企业注册资本实缴登记制被扔进了故纸堆,开启了认缴登记制的新时代。企业注册资本实行认缴登记制了!很多客户、朋友欢欣鼓舞,一时间似乎注册资本不再重要了,无非是登记一个数字。这是对企业注册资本制度以及认缴登记制的误解。在注册资本认缴登记制下需要审视股东出资的法律风险,以帮助股东了解如何防范出资法律风险。

  2014年企业法修改后,全国人大常委会对刑法第158条、第159条有关虚报注册资本罪、虚假出资、抽逃出资罪的规定予以说明,明确该罪名以后只适用于依法实行注册资本实缴登记制的企业。据此对实行注册资本认缴登记制的企业股东将不再有因虚报注册资本、虚假出资、抽逃出资而被处以刑罚的风险。但是根据企业法第198条、第199条的规定,所有企业的股东因虚报注册资本、虚假出资、抽逃出资仍可能遭受行政处罚。股东若能控制民事法律风险的发生,行政处罚的法律风险自然也就荡然无存。因此,本文主要讨论股东出资的民事法律风险。

  一、关于注册资本及认缴登记制的正确认识

  1. 注册资本的本质是股东对企业的负债

  有限企业的“有限”体现在两方面,即股东以出资为限对企业的债务承担责任、企业以其全部资产对债权人承担责任。有限企业成立的根本性基础在于股东将其一部分资产承诺交付给企业,股东由此取得企业的股东资格,从而享有股权。股东签署企业章程,就承诺了按照章程规定的资本数额和期限对企业交付出资的义务。自此企业是债权人,股东是债务人,注册资本的本质是股东对企业的负债。不论在注册资本实缴登记制下还是认缴登记制下,股东对企业出资的本质都没有改变。

  2. 注册资本实缴登记制与认缴登记制的区别

  此次注册资本登记制度改革所该变的只是法律规定的股东缴付出资的期限,以及在企业营业执照中登记的事项。

  2006年企业法第26条规定,有限责任企业的注册资本为在企业登记机关登记的全体股东认缴的出资额。企业全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十,也不得低于法定的注册资本最低限额,其余部分由股东自企业成立之日起两年内缴足;其中,投资企业可以在五年内缴足。2013年修订的企业法则取消了前述期限的限制,改为任由股东在企业章程中约定。在认缴登记制实施后,有的股东在企业章程中约定的注册资本缴付期限甚至远远超过了人的平均寿命。

  企业的营业执照不再登记企业的实缴注册资本,只对企业章程规定的股东认缴出资数额予以登记。这意味着以后仅通过企业营业执照无法判断一家企业股东已实际缴付的注册资本数额。

  二、股东出资的民事法律风险

  根据企业法及相应司法说明的规定,股东因瑕疵出资或者未按企业章程规定的期限出资,对企业、其他股东、企业的债权人需要承担相应的民事法律责任。这些法律责任的产生是否发生具有不确定性,对股东而言即为法律风险。

  1. 股东未按章程规定如期出资对企业及其他股东承担民事责任的风险

  在企业章程中规定的出资期限条款,是各股东承诺各自按照该期限出资的协议。各股东应遵守诚实信用原则全面履行出资条款。根据《企业法》第28条第2款的规定,股东不按照企业章程规定缴纳出资的,除应当向企业足额缴纳外,还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。股东逾期出资的,可能会承担两方面的民事法律责任,一是向企业足额缴付出资,并按照中国人民银行同期贷款基准利率赔偿企业的利息损失;二是对已按期足额缴付出资的股东承担违约责任。

  2. 未履行或者未全面履行出资义务的股东对企业债务承担补充赔偿责任的风险

  根据企业法司法说明三第13条第2款的规定,企业债权人可以向人民法院起诉,请求由未履行或者未全面履行出资义务的股东对企业债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。据此在认缴登记制下,股东未能在章程规定的期限内缴纳出资的,企业的债权人则可以通过起诉未履行或者未全面履行出资义务的股东来实现债权。但未履行或者未全面履行出资义务的股东已经在未出资本息范围内承担补充赔偿责任的,其他债权人即不再享有此项权利。

  3. 企业的发起人股东在企业设立时未履行或者未全面履行出资义务承担法律责任的风险

  企业的发起人在企业设立时未履行或者未全面履行出资义务的,企业或者其他股东可以请求其向企业依法全面履行出资义务,而且企业的债权人也可以请求发起人及被告股东在未出资本息范围内对企业债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。企业设立时的所有发起人股东对此承担连带责任。

  4. 转让有出资瑕疵的股权受让股东与出让股东承担法律责任的风险

  根据企业法司法说明三第18条的规定,有限责任企业的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权,受让人对此知道或者应当知道,企业可以请求该股东履行出资义务、受让股东对此承担连带责任;企业债权人可以主张由该未履行或者未全面履行出资义务的股东对企业债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任,同时请求前述受让股东对此承担连带责任。受让股东承担责任后,可以向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿。但是,出让股东与受让股东另有约定的除外。

  5. 股东被认定为未履行或者未全面履行出资义务的风险

  (1)股东以不享有处分权的财产出资,可能会被认定为未履行或者未全面履行出资义务。但是享有处分权的权利人追认股东的出资行为,或者经其他股东同意,股东能用其他财产代替该出资财产的,可以认定股东全面履行了出资义务。

  (2)股东以划拨土地使用权出资,或者以设定权利负担的土地使用权出资,在合理的期间内不能办理土地变更手续或者解除权利负担的,可以认定出资人未依法全面履行出资义务。

  (3)股东以非货币财产出资,未依法评估作价,且经具有合法资格的评估机构对该财产评估作价,评估确定的价额显著低于企业章程所定价额的,可以认定出资人未依法全面履行出资义务。

  (4)股东以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的常识产权等财产出资,已经交付企业使用但未办理权属变更手续,该股东在合理的期间内办理权属变更手续的,可以认定其已经履行了出资义务,否则应认定其未履行全面履行出资义务。

  (5)股东以其他企业股权出资,应当符合下列条件:(一)出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让;(二)出资的股权无权利瑕疵或者权利负担;(三)出资人已履行关于股权转让的法定手续;(四)出资的股权已依法进行了价值评估。股权出资不符合第(一)、(二)、(三)项的规定,该股东可以在合理的期限内补正,逾期未补正的,可以认定其未依法全面履行出资义务。股权出资未经评估的,按照未经评估的非货币财产处理方式来认定是否全面履行了出资义务。

  股东的出资义务一旦被认定为未履行或者未全面履行,则意味着对企业、其他股东、债权人等需要承担相应的法律责任。

  6. 股东因企业解散清算或者破产承担马上缴纳未到期出资的风险

  企业解散时,股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产,未到期的出资应马上缴纳给企业。根据企业法司法说明二第22条的规定, 企业解散时股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资,包括到期应缴未缴的出资,以及依照企业法和企业章程的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。

  企业破产的,破产管理人可以要求股东将所有认缴的出资缴付至企业,不再受出资期限的限制。破产法第35条规定,人民法院受理破产申请后,债务人的出资人尚未完全履行出资义务的,管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资,而不受出资期限的限制。

  四、防范股东出资民事法律风险的措施

  在出资认缴登记制下,表面上看政府放松了对企业设立登记注册资本的监管限制,但是对股东而言面临的法律风险不将反升。政府放松限制主要体现在企业设立登记之时,敞开大门允许更多投资者以少量资金开始设立企业。而政府加强诚信体系建设及对企业设立之后的监管,将使得股东面临更多、更大的出资民事法律风险。所以股东在设立企业时应采取措施防范出资的民事法律风险。

  1. 合理控制注册资本数额,以控制股东因出资对企业产生的负债

  在确定注册资本数额时,需要考虑企业发展的实际需要、企业未来为取得某项资质可能需要的注册资本数额,以及企业与股东的税务筹划,既不可盲目求大,也不可过于贪小。

  注册资本数额越大,意味着股东对企业的负债越多,股东按章程规定的期限缴付出资的资金压力也就越大。在企业可能清算时,所有未缴付的出资随之到期,股东需要一时拿出大笔现款缴付出资。

  虽然从税务筹划的角度,注册资本额较小,在一定期限内股东可以获得收回初期投资而企业及股东均无需缴纳所得税的机会,但是考虑到企业的信誉度需要或者取得某项资质的需要,注册资本还是须要达到一定数额。

  2. 在缴付出资时缴付的形式与实质并重,防止因出资瑕疵被认定为未履行或者未全面履行出资义务

  (1)以货币出资的,要注意收集已将货币缴付给企业的证据。缴付的方式一般最好通过银行转账、票据等可以追溯的方式,而且要在恰当的地方注明此笔款项的目的是用于缴付出资。

  (2)对于以非货币财产出资的,各方股东应共同委托资产评估机构对资产价值进行评估,以评估价或者低于评估价认定缴付出资的数额。虽然目前不要求股东出资再进行验资,但最好还是将评估报告提交给工商登记管理部门备案。

  (3)及时交付非货币财产的出资。对于需要办理变更登记的非货币财产,不能因已交付给企业使用或者其他理由,拖延办理变更登记手续,应及时到行政管理机关办理变更登记手续。对不需要办理变更登记的非货币财产出资,应及时实际交付给企业,并由企业确认收到。

  (4)要求企业出具出资证明书。根据企业法的规定,企业对已经交付出资的股东,应当出具出资证明书。所以股东可以要求企业出具出资证明书。

  (5)对于设定权利负担的出资财产,股东应当在交付出资前,将相应的权利负担解除。如果在一定时期内不能解除的,股东应当提供担保,且在工商登记中予以备案登记。

  (6)对以不需要到行政管理部门办理变更登记的非货币财产出资的,如专有技术、债权等非货币财产,虽然工商登记时不需要验资,但是考虑到此类财产的特殊性及已缴付出资的证明难度,建议在办理工商登记前进行验资。

  3. 股东在受让股权时应防范所受让股权存在出资瑕疵情形

  受让股权前委托律师事务所做好尽职调查,以尽可能发现所受让股权的出资瑕疵。经调查虽未发现出资瑕疵,股东在股权转让合同中仍应当要求出让方对可能存在的出资瑕疵予以承诺或保证。若发现出资瑕疵的,股东与出让方应就出资瑕疵制定处理方案。

  股东出资是企业设立的必要条件,也是股东对企业最重要的义务。股东因瑕疵出资对企业、其他股东、企业债权人负有多种民事法律责任风险。所以股东在设立企业及受让股权过程中,对出资缴付的形式要件和实质要件要充分予以重视,防范被认定为未履行出资义务或未全面履行出资义务的法律风险。

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