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一个「也」字增删背后的奥义——反不正当竞争法修订
发布:2017年03月23日  浏览:541次

【编辑:麻策律师】

 

立法的本质是一场博弈,法律更是妥协的结局!


《反不正当竞争法》在时隔10余年后再行修订,此乃大势所趋,背后那些激烈的争持辩论而产生的硝烟,可不会在法条上冒烟,所以需要拨云见日!


文  一


1993年且现行有效的《反不正当竞争法》第三条规定「县级以上人民政府工商行政管理部门对不正当竞争行为进行监督检查;法律、行政法规规定由其他部门监督检查的,依照其规定」。


▍2016年2月25日《中华人民共和国反不正当竞争法(修订草案送审稿)》第三条拟规定「县级以上人民政府工商行政管理部门对不正当竞争行为进行监督检查;其他法律、行政法规另有规定的,相关部门「也」可以依照其规定进行监督检查」。


▍2017年2月22日的《中华人民共和国反不正当竞争法(修订草案)》又拟规定「县级以上人民政府履行工商行政管理职责的部门(以下称工商行政管理部门)对不正当竞争行为进行查处;法律、行政法规规定由其他部门查处的,依照其规定


各位应当已经看出这三稿之中的差别了,即原拟使用的「也」字在最后一版修订草案中被删除了。大家可能又得回到上个世纪九十年代的监管模式——分业监管。在我的行业内,由行业自己来作主监管。


进一步说,若这部反法通过,会有哪些行业会形成「封闭空间」,从而仍然得以豁免市场监管局干涉介入呢?银行业、保险业、电信行业、证券业以及其它细分领域!这在各行业主管机关颁布的规范性文件,以及最高院的相关司法说明或批复中,都得以明确。


文  二


那么,这给当今的网络世界又会带来什么实质上的影响呢?


很简单,第三方支付企业例如支付宝,微信支付之间如果有相互拆台的不正当竞争行为,只能由央行介入处理;网络借贷企业P2P之间,例如陆金所在App安装完成后要求用户卸载拍拍贷,就只能让其主管的银监,或地方金融办来查处了;互联网彩票行业内,根据彩票管理条例的规定,其不正当竞争行为只能由民政部局「福利彩票」和体育局「体育彩票」分别来管了,实践中确实也有类似的行政处罚出现。


文  三


而最为狗血的是,电信行业怎么个搞法?


我国电信条例明确规定「电信业务经营活动中进行不正当竞争的,由(工信通管)进行查处处罚」,另工信部《规范互联网信息服务市场秩序若干规定》根据电信条例和《互联网信息服务管理办法》,对各类不正当竞争行为「甚至包括最新版反不正当竞争法中的网络专条行为」都明确了管理机关均是工信部,排除市场监管局介入。


电信包括基础电信,大家打电话发短信的三大移动运营商即是。还包括增值电信业务,这个想象空间就大得离谱了,目前几乎市面上大家所能看到的全部互联网企业都属于增值电信业务管理范畴,BAT是的,打车市场、p2P行业、网约车行业、跨境电商行业以及网络视频行业,凡是你能想象的,都属于增值电信业。


所以,如果以后出现抽奖式有奖销售违法行为,如超过20000元,工商都无权查处了,这会是现实么?若反法通过,互联网企业完全可能拒绝工商介入调查了,这兴许也是市场监管局非常所乐意见到的状态——又给本座省了好多心!


文  四


虽然这次《反不正当竞争法》对网络领域内的不正当竞争行为进行了列举式类型化规定,但是,也许过了几年,更新奇的让大家都意料不到的不正当竞争行为又将横空出世。


即使现在的反不正当竞争法明确相关网络领域不正当竞争行为由市场监管机关进行查处,那更新奇的不正当竞争行为出现后,市场监管局势必在没有类型化的条款外,丧失对该类新型行为的查处权限,又转回工信部明正言顺监管,撕逼又将展开。


而大家知道,嫡系和庶出在中国永远都有区别性对待。不同的部门,在认定不正当竞争的执法力度上,完全是会不一样的,不正当竞争执法或处罚完全能在自己的局域网上被玩坏、被放纵或被包庇!


在网络世界,这样的博弈永远不会停息的。



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